Юрист медиатор - что такое медиация

Не секрет, что мирное разрешение конфликтов - показатель уровня развития гражданского общества. Все мы помним времена, когда проблемы между деловыми партнерами или конкурентами нередко разрешались силовыми методами. Сегодня предприниматели дорожат своим честным именем и деловой репутацией, поэтому норма сегодняшнего дня - обращение в суд за разрешением спора. Есть ли альтернатива судебному порядку? Первое, что приходит на ум – третейский суд. Но суд – это все же суд, когда одна сторона проигрывает дело, а другая выигрывает. Конфликты в области бизнеса компании не всегда готовы решать в суде, т.к. это дорого, долго и спорный вопрос решается не полностью, то же можно сказать и о сложных межличностных конфликтах, когда вынесенное по делу решение проблему не снимает.

В суде есть победители и побежденные, а решение принимается судьей. Медиация же позволяет сторонам принять совместное решение, направленное на деятельность в будущем, которое стороны будут выполнять по доброй воле, т.к. они сами его принимали. Добровольно достигнутое соглашение выполняется людьми охотнее, чем обязательное решение, принятое в суде.

Появление медиации в России обусловлено рядом факторов. Во-первых, увеличилась нагрузка на суды в связи с возросшим количеством конфликтов во всех сферах жизни российского общества. Во-вторых, специалисты - медиаторы в некоторых случаях предлагают более быстрое и доступное решение спора, к тому же сохраняя конфиденциальность. В то время как разбирательство дел во всех судах Российской Федерации, за исключением некоторых категорий, открытое. Наконец, соглашение, заключенное еще до суда, дает сторонам возможность продолжать деловое сотрудничество и развивать партнерские отношения, что практически исключено после судебного разбирательства.
Историческая справка \ психологический аспект.

Посредничество старо, как мир. В этом значении медиация известна с тех времен, когда люди стали разрешать свои конфликты без применения силы и вести поиск компромисса при помощи посредника. До сих пор на Кавказе сохранилась традиция решать спорные вопросы с участием третьего лица – старейшины. Необходимо отметить, что Юг России, как место пересечения многих торговых путей, исторически пользовался различными примирительными формами. Известно, что купеческое сословие имело свои формы разрешения споров. Например, в Новочеркасском музее казачества хранится медаль посредника, которая датируется XIX-м веком. Таким образом, можно сделать вывод, что медиация уже много веков служит делу установления мира.

Как средство улаживания споров медиация признана статьей 33 Устава ООН.В Америке практика медиации насчитывает около 80-ти лет, в то время как у нас о ней многие слышат впервые.

В странах, где действует англосаксонское право (Великобритания, Австралия), медиацию практикуют с начала 60-х, в государства континентального права (Франция, Бельгия, Германия и др.) эта процедура пришла в прошлом столетии. В России такой метод разрешения конфликта появился около пяти лет назад.

В Латвии медиация развита в сфере уголовного права даже сильнее, чем в сфере права гражданского.

Для нас с Вами не секрет, что большинство споров, с которыми нам, как правоприменителям, приходится сталкиваться, можно урегулировать и без обращения в судебные органы.

Статистика такова, что в США до 95% споров разрешается, не доходя до суда, в Англии – до 87%, в Словении – 35%. В России, к сожалению, не более 5–6%.
Понятие медиации.

Медиация – это альтернативное разрешение споров с помощью независимых посредников, то есть медиаторов. В переводе с латинского mediator и есть «посредник».

В отличие от традиционной судебной процедуры цель медиации не в том, чтобы определить правого и виноватого в конфликте, а в том, чтобы привести стороны к взаимоприемлемому соглашению. Медиатор приводит стороны к соглашению, но ни в коем случае не выносит собственного суждения о существе спора, не выдает никаких решений или заключений.

В суде всегда выигрывает только одна сторона, вторая – всегда уходит с обидой – на суд, на другую сторону, – всегда есть множество побочных последствий. А после проведения процедуры медиации стороны сами приходят к тому способу разрешению конфликта, который устраивает обе стороны.

Конфликты неизбежно возникают между людьми, и чаще всего на бытовой почве.

Это касается и семейных споров, в разрешении которых есть большая трудность, потому что они зачастую связанны с воспитанием детей после расторжения брака, распределением родительских обязанностей по отношению к общему ребенку.

Это относится и к предпринимательству. Любая организация это уже комплекс противоречий между сотрудниками, между отделами, структурными подразделениями, ведь развитие предприятия невозможно без конфликтов.

И далеко не всегда то предписание, которое дает суд, легко исполнимо. Но когда стороны в процессе медиации договариваются на взаимоприемлемых условиях, тогда и условия такого соглашения исполняются гораздо проще.

Сторонники такого метода разрешения спора считают его необходимым элементом построения и развития гражданского общества. По их мнению, медиация устанавливает новые неформальные связи между людьми, которые рассчитаны на поиск совместных нестандартных решений, приводящих к результату, который устроит обе стороны. А это, в конечном итоге, обеспечивает социальную стабильность.

Достоинства медиации состоят в следующем:

    Эффективность. Созидательное решение или компромисс могут способствовать полному исчерпанию конфликта.
    Приватность. В процессе медиации присутствуют только конфликтующие стороны, их представители, и медиатор, в отличие от судебного разбирательства, где могут присутствовать и другие персоны.
    Конфиденциальность. Информация, которая рассматривается в процессе медиации, не может быть разглашена где-либо, даже в суде.
    Экономичность. Затраты на медиацию намного ниже, чем судебные издержки.
    Экономия времени. Медиация требует относительно малых сроков для разрешения конфликта.
    Восстановление или сохранение добрых отношений у сторон. У них появляется реальная возможность продолжить свое деловое сотрудничество.

Роль медиатора.

Роль медиатора. Посредник - нейтральный и беспристрастный помощник в проведении обсуждений, направленных на урегулирование проблемы. В процессе медиации именно стороны несут ответственность за принятие решения, для чего им необходимо четко представлять суть дела, предлагать возможные варианты решения и, в конце концов, принимать это решение. Таким образом, обязанность и ответственность за принятие решения лежит полностью на сторонах. Роль же медиатора в этом процессе во многом похожа на роль штурмана: зная определенные приемы и техники, он ведет стороны в ходе выработки решения и в конце подводит к совместно принимаемому ими соглашению.

Задача медиатора состоит в том, чтобы уметь показать сторонам экономическую неэффективность конфликта.

Мы учимся аргументировать, но не учимся обеспечивать другим возможность понимать нас должным образом.

Самый важный инструмент юристов и психологов – это коммуникация. Обмен мнениями и взглядами основан на методах коммуникации, однако, пока юридическое образование не предусматривает обучение коммуникации.
Кто может выступать медиатором?

Безусловно, лицо, выступающее посредником между конфликтующими сторонами, должно обладать рядом качеств. Нейтральность – одно из основных качеств руководителя процессом медиации. Медиатор не может быть заинтересован в исходе дела, и не может получать выгоду от разрешения спора иначе как в связи с получением гонорара.

В качестве медиатора выступает специально обученное лицо, которое не только должно разбираться в правовой сути возникшего конфликта, но и обладать даром тонко чувствовать настроение «противных» сторон.

Таким образом, следует признать, что наиболее эффективным медиатором может стать специалист, обладающий юридическими знаниями, имеющий навыки психолога и житейскую мудрость.
Сфера применения.

Медиация это примирительная процедура. Основным признаком примирительных процедур является определенная форма ведения переговоров, которая обеспечивает достижение компромисса между сторонами.

Этот метод может применяться в различных сферах, поскольку форму ведения переговоров медиатор подбирает с учетом ситуации, в которой развивается конфликт; процедура медиации – гибкий, живой инструмент, межотраслевой метод.

Например, по законодательству Германии, в качестве медиатора может выступать нотариус. В первую очередь задачей нотариуса является оказание юридической помощи. Достаточно большое количество дел, с которыми сталкивается нотариус, так или иначе связаны с конфликтами, для разрешения которых он может оказывать помощь сторонам. Так, при удостоверении соглашения о расторжении брака могут возникнуть вопросы, нуждающиеся в разрешении, но по которым супруги к моменту обращения к нотариусу имеют противоречия. В данном случае, нотариус вполне мог бы с помощью медиации помочь сторонам согласовать все спорные моменты, иначе супруги снова и снова будут обращаться в суд, а причина конфликта так и останется неразрешенной.

Адвокатской деятельностью также является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в установленном законом порядке. В соответствии с п. 2 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката, предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи. Следовательно, адвокат также поможет сторонам заключить мировое соглашение, если это отвечает интересам сторон.

Безусловно, суть адвокатской деятельности, в первую очередь, состоит в представлении интересов одной стороны в процессе.. Но медиация для адвокатов может явиться дополнительным инструментом, повысить их конкурентоспособность. В США в последнее десятилетие многие адвокаты приобрели навыки медиации, а иначе они могли оказаться неконкурентоспособными по сравнению со своими коллегами юристами-медиаторами. Медиация это инструмент, который позволит адвокатам предлагать более высокий уровень услуг своим клиентам.

В этой связи, помимо адвокатских навыков медиатору требуются дополнительные знания и умения, которые он может применять в своей работе. Например, умение погасить конфликт на основе компромисса интересов.

Хорошими медиаторами, могут быть судьи в отставке, учёные-юристы, преподаватели юридических вузов, профессора. В западных странах именно они всегда занимались подобной практикой, так как обладают и знаниями, и опытом, и уважением. Они уже создали себе имя, заработали авторитет в науке или на поприще судебной деятельности.

С помощью медиации можно разрешить большинство корпоративных споров, как межкорпоративных, так и внутрикорпоративных. В России с развитием рыночных отношений появилось много сложно структурированных компаний, внутри которых возникает множество споров, которые выгоднее всего разрешать именно с помощью медиации. Это позволит сохранить репутацию компании, ее имидж и конкурентоспособность, поэтому, разрешить спор, не обращаясь в судебные органы и не предавая огласке детали конфликта, очень важно.

Посредничество может быть достаточно эффективным в разрешении корпоративных разногласий. Конфликты являются своеобразными индикаторами потребности в переменах, будь то перемены в служебных отношениях, в условиях сотрудничества, или в структурах предприятия или организации.

Медиация это инструмент управления конфликтом, позволяющий обеспечить развитие компании, поскольку любой спор указывает на «слабые места» организации, ее корпоративной культуры, и, одновременно, на возможные перспективы, благодаря следованию которым может быть укреплено взаимодействие в коллективе предприятия, а также налажено эффективное взаимодействие с другими организациями.
Законодательное закрепление.

в российской судебной системе медиация существует лишь как упоминание в Арбитражно-процессуальном кодексе. Кодекс предписывает суду принимать все меры по примирению сторон, в том числе, с помощью посредничества, но медиация в России не утверждена как институт. Разработан законопроект о медиации, прошедший первое чтение в Государственной Думе. Однако, его разработчики встретили сопротивление со стороны сторонников традиционной, судебной процедуры разрешения спора. Противники альтернативных методов урегулирования конфликта считают медиацию нестандартным и непривычным подходом к решению юридических проблем. Кроме того, некоторые чиновники полагают, что рассмотрение споров с помощью медиации может привести к злоупотреблениям, усилению коррупции в судейском корпусе. На наш взгляд, это необоснованная точка зрения, поскольку в процессе медиации участвуют две заинтересованные, спорящие стороны, а медиатор – только их помощник в достижении согласия.

Также необходимо отметить, что действующее законодательство предусматривает ряд предпосылок для развития института медиации в России.

Так, согласно статье 22 Семейного кодекса РФ, суд с согласия сторон может предоставить супругам срок на примирение в пределах трех месяцев. Супруги могут самостоятельно достичь компромисса. Но если корни взаимной обиды проросли сквозь годы, без помощи третьей стороны, независимой и беспристрастной, сторонам сложно будет договориться так, чтобы действительно наладить отношения.

В силу статьи 148 ГПК РФ, одной из задач подготовки дела к судебному разбирательству является примирение сторон. Это положение реализуется и в статье 150 ГПК РФ, которая предусматривает обязанность судьи при подготовке к делу принять меры к заключению сторонами мирового соглашения. При этом действующее гражданско-процессуальное законодательство не содержит конкретизации этих мер, не предусматривает, в чем должны заключаться действия судьи по примирению истца и ответчика. Кроме того, судья наделен особым статусом, поэтому заниматься примирительной практикой на профессиональной основе по отечественному законодательству судья не может.

А в Канаде, например, судья имеет право выступить в роли медиатора, помочь сторонам заключить соглашение, если стороны обратились к нему с такой просьбой. Если соглашение заключено, судопроизводство прекращается, потому что есть мировое соглашение. Если мировое соглашение не заключено, то продолжается обычный судебный процесс, но дело рассматривает другой судья, не участвовавший в процессе медиации.

Представляется, что закрепление в национальном законодательстве института медиации позволит, с одной стороны, снизить конфликтность в обществе, с другой, повысит уровень правовой культуры и социальной ответственности населения.. В Австрии, к примеру, существуют институт медиаторов – социальных работников. В нашей стране в некоторых детских образовательных учреждениях вводится должность школьного медиатора для урегулирования конфликтов, неизбежно возникающих в подростковой среде.

По нашему мнению, медиация с успехом могла бы применяться в уголовном судопроизводстве в отношении несовершеннолетних.

Так, для установления условий жизни и воспитания, уровня психического развития и иных особенностей личности несовершеннолетнего правонарушителя с 1 января 2001 года, в соответствии с Соглашением о сотрудничестве между Ростовским областным судом, Управлением Судебного департамента при Верховном Суде в Ростовской области и Представительством Программы развития ООН, в районных судах г. Ростова-на-Дону были введены должности помощников судей с функциями социальных работников. В настоящее время в России работают два ювенальных суда, оба – в Ростовской области. Один в г. Шахты, другой в г. Таганроге. Ювенальными судами Ростовской области поддерживается идея наделения помощников судей с функциями социального работника полномочиями по осуществлению примирительных процедур между несовершеннолетним правонарушителем и потерпевшим.

Примирение – процесс, ориентированный на развитие личности. В ювенальном суде г. Шахты существует специальная комната примирений. В соответствии со ст. 61 УПК РФ, примирение подсудимого с потерпевшим учитывается как смягчающее обстоятельство, а в ряде случаев служит основанием для прекращения уголовного дела, что играет немаловажную роль в исправлении несовершеннолетнего и является своеобразной воспитательной мерой.

Перспективы развития медиации в Уральском регионе.

В Свердловской области более 60% гражданских дел рассматривается мировыми судьями. К сожалению, положение таково, что пока реально уменьшить нагрузку на мирового судью невозможно …сказывается кадровый дефицит».

Однако уменьшить нагрузку на суд возможно, и не за счет увеличения численности судейского корпуса, а с помощью альтернативных способов разрешения споров, в частности, за счет введения института медиации.

При этом разгрузка суда будет связана не с сокращением числа рассматриваемых дел, а с тем, что решения, выработанные сторонами в ходе медиации, более устойчивыми для перспективы, поскольку обе стороны останутся удовлетворенными решением.

В этом есть определенное преимущество не только для юстиции, но и для всей социальной системы, поскольку люди научатся самостоятельно разрешать свои конфликты.

Что касается сферы предпринимательства, любой иск – это приостановление, либо торможение хозяйственной деятельности, зависящей от малейших колебаний. Медиация позволяет сократить затраты времени и денег сторон.

Чем чаще мирятся стороны, тем больше шансов на сохранение между ними партнерских отношений, а также шансов на то, что в этих отношениях будет экономическая стабильность.

По словам президента Международной ассоциации интегрированной медиации Артура Троссена, медиация – не просто метод разрешения конфликта, это своеобразный тест на зрелость гражданского общества.

 Автор: Колосова Анастасия Владимировна - мировой судья в отставке, практикующий медиатор
Опубликовано: Российское право: образование, практика, наука, 2009, № 9 (62)

О применении достаточно нового для России вида разрешения споров, медиации, рассказывает председатель Арбитражного суда Свердловской области Ирина Валентиновна Решетникова.

- На сегодняшний день в российской судебной системе медиация существует лишь как упоминание в Арбитражно-процессуальном кодексе. Кодекс предписывает суду принимать все меры по примирению сторон, в том числе, с помощью посредничества, но медиация в России не утверждена как институт. В свое время инициаторы соответствующего законопроекта встретили сопротивление со стороны специалистов в области судебных процедур, которые посчитали посредничество нестандартным и довольно непривычным подходом к решению юридических проблем. Кроме того, некоторые депутаты считали, что рассмотрение споров с помощью медиации может привести к усилению коррупции в судейском корпусе, к созданию коррумпированных связок. Вряд ли это правомерно, поскольку в этом процессе участвуют две заинтересованные, спорящие стороны, а медиатор – только их помощник в достижении мирового соглашения.

Конечно, судейская работа по выработке мировых соглашений – это не чистого рода посредничество. Но законы, приемы медиации судья может использовать и тогда, когда, работая со сторонами, видит возможность заключения мирового соглашения.

В мире существует несколько десятков видов альтернативного разрешения споров, начиная от переговоров и заканчивая третейским производством.

В суде всегда выигрывает одна из сторон, вторая – всегда уходит с обидой – на суд, на другую сторону, – всегда есть множество побочных последствий. А после проведения процедуры медиации стороны сами приходят к тому разрешению конфликта, которое устраивает обе стороны.

Особенно это касается семейных споров, в разрешении которых есть большая трудность, потому что они зачастую связанны с воспитанием детей после расторжения брака, а также распределением родительских ролей и участии бывших супругов в судьбе их общего ребенка.

И далеко не всегда то предписание, которое дает суд, легко исполнимо. Но когда стороны в процессе медиации договариваются на взаимоприемлемых условиях, тогда и условия исполняются гораздо проще. Жизнь человеческая щадится, если на то пошло. Доклад на семинаре, который прошел в нашем суде, немецкого специалиста Артура Троссена, натолкнул меня на такую мысль: сколько молодых семей могло уцелеть, если бы использовался уровень медиации в разрешении конфликтов!

Кроме того, владение приемами медиации предполагает совершенно другой уровень общения. Гораздо легче решаются проблемы в семье, на работе, чаще человек находит выход их конфликтных ситуаций, не ругаясь, не портя отношений, – мирно и спокойно, добиваясь «удобоваримой» позиции для той и другой стороны.

Разгрузка судебной системы, которая, впрочем, имеет место при наличии института медиации, не является самоцелью в данном случае. Любой спор, который заканчивается миром – это экономия времени, нервов и денег, и, прежде всего – экономия времени и денег сторон.

Я не устаю повторять одну и ту же статистику, которая, к счастью для наших иностранных коллег остается неизменной: в Америке 95 процентов споров разрешается, не доходя до судебного разбирательства. В Англии – 87 процентов, в небольшом государстве Словения – 35 процентов. У нас, к сожалению, эта цифра не превышает более 5–6 процентов.

Чем чаще мирятся стороны, тем больше шансов на сохранение между ними партнерских отношений, а также шансов на то, что в этих отношениях будет экономическая стабильность.